國外派遣單位設(shè)立的取向 國際勞工組織(ILO)一直主張安置勞動(dòng)者就業(yè)不應(yīng)是一項(xiàng)商業(yè)活動(dòng),基于“勞動(dòng)力并非商品’,的原則,認(rèn)為應(yīng)以國家機(jī)關(guān)來從事公共就業(yè)服務(wù)為正途。73然而,各類私營就業(yè)機(jī)構(gòu)隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展,在市場中的角色已越來越重要。這些工作機(jī)構(gòu)本身不但扮演過去中介招募與安置的角色,更進(jìn)一步成為臨時(shí)性勞動(dòng)者的雇主,故而承擔(dān)了許多與雇主有關(guān)的責(zé)任。由于這類臨時(shí)性工作機(jī)構(gòu)迎合了勞動(dòng)力市場對彈性勞動(dòng)的需求,其發(fā)展速度相當(dāng)迅速,成為國內(nèi)和國際所關(guān)注的新事項(xiàng)。國際勞工組織迫于經(jīng)濟(jì)需求的壓力,一再開放對私營就業(yè)機(jī)構(gòu)的限制,承認(rèn)其合法地位,私營就業(yè)服務(wù)的適用范圍擴(kuò)大至勞務(wù)派遣及其他與求職相關(guān)的各類服務(wù)。但是對于收費(fèi),國際勞工組織仍然有原則性的規(guī)定,即明確規(guī)定私營就業(yè)機(jī)構(gòu)不得對勞動(dòng)者通過直接或間接的方式,全部或部分的收取費(fèi)用。不過也規(guī)定可作出某些例外規(guī)定,適當(dāng)賦予了成員國在適用這一原則時(shí)的相對自主權(quán)。
國外的市場準(zhǔn)入監(jiān)管制度 大多數(shù)國家由于營利性勞務(wù)派遣單位營業(yè)范圍的特殊性,對其實(shí)行嚴(yán)格的市場準(zhǔn)入制度。日本就要求登錄型的勞務(wù)派遣(即一般勞務(wù)派遣)必須得到勞動(dòng)大臣的認(rèn)可。德國政府部門在核發(fā)派遣單位許可證時(shí),發(fā)證機(jī)關(guān)審查的主要事項(xiàng)為:申請人是否有足夠的營業(yè)時(shí)間;是否有足夠的資本額(近一萬歐元);是否具有足夠的勞動(dòng)法、社會(huì)保險(xiǎn)法及稅法上的知識(shí)。74在法國,勞動(dòng)派遣單位屬于公益性質(zhì),沒有私立營利性質(zhì)的勞務(wù)派遣單位。法國的派遣單位只有在取得來自保險(xiǎn)公司、互助擔(dān)保公司、銀行、集體擔(dān)保組織或者有資格提供擔(dān)保的金融機(jī)構(gòu)的經(jīng)濟(jì)擔(dān)保時(shí),才一能向行政當(dāng)局進(jìn)行開業(yè)申報(bào),從事勞務(wù)派遣活動(dòng)。 普通法系的國家有著強(qiáng)烈的自由主義的傳統(tǒng),因此在勞務(wù)派遣單位的設(shè)立方面有自己的特點(diǎn)。英美等國雖然對勞務(wù)派遣在一定程度上存在政府規(guī)制措施,但這種管制并不以禁止或限制為特點(diǎn),而是為了維護(hù)勞動(dòng)力市場的秩序,勞務(wù)派遣基本上是處于開放自由發(fā)展的態(tài)勢。對勞務(wù)派遣,英國一直沒有完整的立法規(guī)范。對勞務(wù)派遣的法律調(diào)整主要散見于法院判例中。ILO審議《收費(fèi)職業(yè)介紹所公約》 (l933年第34號公約)時(shí),ILO事務(wù)局提出征求意見書,但是英國政府的態(tài)度是拒絕回復(fù),因?yàn)橛安幌M麖U止收費(fèi)職業(yè)介紹所”,認(rèn)為“尊從基本規(guī)則措施、充分考慮公共利益而經(jīng)營的收費(fèi)職業(yè)介紹所,是民間企業(yè)的合法形態(tài)。”英美對勞務(wù)派遣業(yè)的基本態(tài)度是開放自由的。其中原因,日本學(xué)者馬渡淳一郎認(rèn)為,英國、澳大利亞、新西蘭、美國、加拿大等盎格魯-撤克遜系諸國以及瑞士等國,既未批準(zhǔn)第34號公約,也未批準(zhǔn)第%號公約,在對收費(fèi)職業(yè)介紹所進(jìn)行管理的同時(shí),承認(rèn)其充分自由發(fā)展。這與對收費(fèi)職業(yè)介紹所強(qiáng)烈進(jìn)行倫理的、社會(huì)主義批判的很多歐洲國家相比,形成了鮮明的對照。這些國家對收費(fèi)職業(yè)介紹所采取的非教條主義的實(shí)用主義的態(tài)度,不承認(rèn)民間勞動(dòng)市場管理存在危害,個(gè)中原因可能是盎格魯一撤克遜系諸國有著強(qiáng)烈的自由主義傳統(tǒng)。可見,英美對勞動(dòng)力派遣的政府規(guī)制從一開始,就是有別于歐洲其他國家那種以禁止、限制為特征的行政管制,而是側(cè)重對于勞動(dòng)力市場的規(guī)范。”因此在美國等國家,派遣單位可以不同的形式成立,因其成立的形式不同,而適用不同的法律。如果派遣單位是以公司形式成立,則其須依各州公司法律的規(guī)定,與其他一般公司所受到的限制和規(guī)范是相同的,不會(huì)因其所從事的是派遣業(yè)務(wù),而受到更多的規(guī)范。 其他大陸法系各國的法律規(guī)范是不同的,有的國家和地區(qū)嚴(yán)格限定派遣單位的設(shè)立,在設(shè)立階段實(shí)施許可制。德國、意大利、韓國采取許可制,日本采用登記備案制與許可制并存;我國臺(tái)灣地區(qū)‘。勞動(dòng)派遣法”草案規(guī)定設(shè)立派遣單位也實(shí)行許可制。76法律將勞務(wù)派遣單位作為特殊的雇傭主體,設(shè)立特別規(guī)范,強(qiáng)化其監(jiān)管。 (l)法律明確規(guī)定派遣單位的設(shè)立條件,并建立派遣單位設(shè)立的行政許可制度。《德國勞務(wù)派遣法》第1條規(guī)定,派遣單位以經(jīng)營的形式將自己雇傭的勞動(dòng)者提供給第三方使用。由勞動(dòng)者向第三方提供勞務(wù)的,需要取得許可證。77派遣單位不得從事職業(yè)中介活動(dòng)。主管機(jī)構(gòu)拒絕授予或者延長許可申請的理由:派遣企業(yè)不再是一家可以信賴的企業(yè),申請人無法合格履行其他雇主義務(wù),申請人無法保證被派遣勞動(dòng)者在用工單位獲得與同類雇員基本一致的工作條件或者工作待遇等。 (2)強(qiáng)化對派遣單位的監(jiān)管。派遣單位在運(yùn)行派遣業(yè)務(wù)的過程中,承擔(dān)依法向行政主管部門報(bào)告的義務(wù)。《德國勞務(wù)派遣法》規(guī)定,派遣單位在營業(yè)場所的變更、分支機(jī)構(gòu)的設(shè)立、企業(yè)關(guān)閉、經(jīng)營者等發(fā)生變化時(shí),應(yīng)當(dāng)主動(dòng)向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)報(bào)告。 |